By Harald Eberhard
Seit Ende des 19. Jahrhunderts bedient sich die Verwaltung des Instrumentariums des verwaltungsrechtlichen Vertrags. Obwohl sich die Rahmenbedingungen der Verwaltung grundlegend gewandelt haben, blieb diese – laut Judikatur "unselbständige Rechtsquelle" – selbst weitgehend unverändert. Der Autor untersucht aus verfassungsrechtlicher Sicht, welche neuen Wege beschritten werden können, um den verwaltungsrechtlichen Vertrag als zeitgemäße Handlungsform der Hoheitsverwaltung aktuell und zukünftig breiter nutzen zu können. Ausgehend von der dogmatischen Systematisierung dieses Rechtsinstituts wird der Dualismus von Hoheitsverwaltung und Privatwirtschaftsverwaltung beleuchtet. Besonderes Gewicht wird auf den Problemkreis des Kontrahierungszwangs für die Verwaltung sowie des Rechtsschutzes gelegt, wobei alle bisherigen Lösungsansätze bewertet werden.
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In diesen Konstellationen waren mitunter alle Arten von verwaltungsrechtlichen Verträgen, zT auch die Verträge aus dem Bereich des Staatsrechtes, erfasst, das Hauptaugenmerk galt aber dabei immer dem subordinationsrechtlichen Verwaltungsvertrag, der regelmäßig die meisten Problemstellungen aufgeworfen hat. Angemerkt sei, dass sich – insb im Hinblick auf den subordinationsrechtlichen Vertrag – die Terminologie dahin gehend geändert hat, dass diesbezüglich primär vom „verwaltungsrechtlichen Vertrag“ die Rede ist.
97 IdS Burmeister, VVDStRL 52 (1993), 235. Dies gilt auch für die Ebene der generellen Rechtsquellen und damit va für die Alternative zur Gesetzgebung – vgl nur Kind, ÖJZ 1998, 894: „(S)tets stellt die handelnde staatliche Stelle (ausdrücklich oder stillschweigend) gezielt gesetzgeberische Untätigkeit in Aussicht. “ 98 Burmeister, VVDStRL 52 (1993), 235, setzt dabei den Aspekt des bindenden Charakters mit dem Formalaspekt gleich, wenn er informelles von schlichtem Handeln dadurch abgrenzt, indem er seine Eigenart als Handlungsersatz gegenüber an sich zulässiger Vornahme einer mit Rechtsverbindlichkeit ausgestatteten Regelung betont.
109 Allgemein zu dieser Figur Kirchhof, DVBl 1985, 651. Für das österr Recht grundlegend Kucsko-Stadlmayer, JBl 1983, 577, die sogleich (ebd, FN 1) den öffentlich-rechtlichen Vertrag aus der Betrachtung ausblendet. Abgrenzungen 33 In Deutschland, wo der Verwaltungsvertrag als gesetzliche Handlungsform neben dem Verwaltungsakt jedenfalls anerkannt ist,110 stellt sich daher die Frage der Abgrenzung von Vertrag und Verwaltungsakt in gleichem Ausmaß wie in Österreich, wo nach der Judikatur111 zumindest die verfassungsrechtlich zulässige Existenz des verwaltungsrechtlichen Vertrages nicht mehr in Frage gestellt ist.